ваш инструмент для достижения
бизнес-целей.

По волнам юриспруденции, или как быть победителем в арбитражных спорах

Главная / Публикации / По волнам юриспруденции, или как быть победителем в арбитражных спорах

По волнам юриспруденции, или как быть победителем в арбитражных спорах   

День первый. Договоримся обо всем на берегу. В этом разделе нам далеко еще до судебных споров, мы только вступаем в правоотношения с партнерами. Однако эти первые шаги будут иметь решающее значение в дальнейшем, в том числе и в судебных спорах. Возможно, некоторые из вас будут удивлены, услышав, что победа или поражение в судебном споре на 50%, а иногда и более зависит от того, насколько четко и правильно с точки зрения законодательства документально урегулированы ваши правоотношения.

Осуществив правовой анализ документов клиента, который обращается к юристу за помощью в судебном процессе, опытный специалист сможет высказать вам свои прогнозы по развитию судебного дела, а зачастую и указать на результат его разрешения. Вы можете быть абсолютно правы в споре, исходя из фактических обстоятельств, и у вас может быть блестящий юрист, который ведет дело в суде, но если ваши документы составлены нечетко, неправильно или с нарушением действующего законодательства, то вы можете проиграть спор.

Вывод один: правильно составленные документы — залог вашего успеха! Далее позвольте дать несколько рекомендаций и привести примеры из практики, которые должны вам помочь в наш первый день путешествия.

1. Читайте документы внимательно и обращайтесь к юристам. Перед заключением любой сделки, подписанием договоров или иных любых документов, пожалуйста, читайте их внимательно. Текст документа должен быть вам ясен. В случае с договором вы должны четко понимать предмет договора: по поводу чего он заключается, права и обязанности сторон, меры ответственности в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения стороной обязательств и иные положения.

Если что-то вам неясно, вызывает сомнения или вы просто хотите быть уверены в юридической чистоте сделки, обратитесь к юристу. Если вы не являетесь таковым или у вас нет юридического образования, я призываю вас: пусть ваши документы перед подписанием просмотрит специалист, имеющий должное образование.

Это может быть ваш штатный юрист или специалист сторонней юридической фирмы. Главное, что этот человек даст вам профессиональный совет, разъяснит неясности и предостережет от возможных ошибок. Надеюсь, многие согласятся, что когда нужно изменить прическу, то мы идем в парикмахерскую или салон красоты, а когда необходимо пройти техосмотр автомобиля, обращаемся в автомастерскую или к мастеру и т.д.

Конечно, есть любители всё делать сами, однако в вопросах юриспруденции ошибка может стоить вам слишком дорого. Поговорку о том, что каждый дол-жен заниматься своим делом, никто не отменял.

2. Самая простая фраза может сыграть злую шутку без помощи профессионала. Данный раздел иллюстрирует предыдущую рекомендацию.

Давайте рассмотрим пример из практики.

Большинство договоров содержит раздел «Урегулирование споров». В таком разделе часто можно встретить фразу о том, что «урегулирование споров осуществляется в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации». Сама по себе фраза абсолютно верна с юридической точки зрения, и скорее всего, она не вызовет у вас никаких вопросов при прочтении. Самое главное, чтобы вы понимали ее последствия. Давайте посмотрим, какими они могут быть.

ПРИМЕР

ООО Салон красоты «А» и ООО Компания «Б» заключили договор, по которому компания «Б» на условиях предоплаты поставляет средства профессиональной косметики. Предоплата была внесена, сроки согласованы, однако продукция так и не была поставлена. Салон красоты «А» безуспешно пытался проводить переговоры и в результате решил обратиться с иском в суд за защитой нарушенных прав.

В договоре сторон как раз содержалась вышеуказанная фраза о разрешении споров. Согласно статье 35 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) иск предъявляется в арбитражный суд субъекта Российской Федерации по месту нахождения или месту жительства ответчика. Это означает, что Салон красоты «А» должен предъявить иск по местонахождению Компании «Б».

А теперь самое интересное! Салон красоты «А» находился в Москве, а Компания «Б» - в Новосибирске. Таким образом, иск следует подавать в Арбитражный суд Новосибирской области. Что это означает? Это означает, что у Салона красоты «А» возникает ряд дополнительных расходов: расходы по оплате услуг местного юриста, пересылка документации, междугородние переговоры и пр.; и/или оплата расходов по командировке своего юриста, оплата проезда, проживания, питания и т.д.

Конечно, действующее законодательство РФ (ст. 110 АПК РФ) предусматривает распределение судебных расходов между лицами, участвующими в деле. Так, судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом с другой стороны.

А в случае частичного удовлетворения - распределяются пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований. Вопрос в том, соразмерны ли будут все денежные и временные затраты по урегулированию спора с ожиданиями от сделки? «Какой же выход?» -спросите вы.

Выход прост: внимательно читать документы и привлекать юриста к их правовому анализу. Если бы при заключении договора Салон красоты «А» знал о последствиях вышеуказанной формулировки, он мог бы: установить договорную подсудность, указав, например, что в любом случае споры рассматриваются в Арбитражном суде г. Москвы (такое право предоставлено ст. 37 АПК РФ; подсудность, установленная статьями 35 и 36 АПК РФ, может быть изменена по соглашению сторон до принятия арбитражным судом заявления к своему производству); оценить все «за» и «против» и вообще отказаться от сделки, найдя партнера в своем городе, или принять иные решения.

3. Лучше больше, чем меньше. Еще около 10 лет назад зачастую можно было встретить договоры на одной или двух страничках, содержащие общие фразы ни о чем. В ту пору многие посмеивались над западными контрактами на более чем 20 страницах, а зря. Смысл не в том, чтобы составить огромный документ, а в том, чтобы четко урегулировать правоотношения сторон.

ПРИМЕР

Между ООО Салоном красоты «А» и ООО «Чистая уборка» заключается договор по уборке помещений. В разделе «Термины» стороны установили, что под уборкой помещений понимается: мытье полов, вынос мусора, протирание всех поверхностей, уборка инструментов на рабочие места, мытье профессиональной техники.

В разделе «Права и обязанности сторон» указано, что сотрудник ООО «Чистая уборка» должен осуществлять уборку помещений Заказчика 5 раз в неделю. Иных формулировок о выполнении работ не содержится. На первый взгляд формулировка договора неплоха, однако в результате конфликта между сторонами она может создать проблемы, прежде всего Заказчику.

В договоре не указано, в какие дни и в какое время конкретно производится уборка, сколько времени (минимум и/или максимум) она должна длиться. Таким образом, сотрудник ООО «Чистая уборка» может осуществлять уборку в любые дни в течение недели и в любое время, что, скорее всего, будет создавать неудобства Салону красоты «А».

Рекомендация проста: уточнить положения договора, указав конкретные дни и часы уборки, а также условия, при которых она должна проводиться. Не бойтесь показаться придирчивым в ходе ведения переговоров и составления документов, заставляя юристов по несколько раз переписывать формулировки, если вас что-то не устраивает.

Это прежде всего гарантия вашей правовой защищенности в будущем. Далее я привожу вашему вниманию рекомендации и случаи из практики, которые очень сильно влияют на результат рассмотрения споров в суде, и ошибки, хуже которых нет.

4. Реальная договоренность должна быть тоже реально отражена в документах.

Миф № 1. «На самом деле мы имели в виду...» В своей практике, рассматривая документы клиентов в преддверии судебного процесса, составленные на «двоечку» или «троечку», мне приходилось слышать от них: «Ну, на самом деле мы имели в виду...» или «Ну, здесь, конечно, написано, но мы так не делаем». Господа, всё, что закреплено в подписанных документах, вы обязаны соблюдать, и всё, что вы хотите получить в результате, также должно в них содержаться.

Статья 431 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ) «Толкование договора» указывает, что «при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом». Это означает, что в случае спора суд будет рассматривать представленные документы и толковать их, суд не примет во внимание объяснения из серии: «На самом деле, мы имели в виду...». Поверьте, что на практике любая двусмысленность фраз или их неточность будет толковаться вашими оппонентами в суде в свою пользу, вы даже можете услышать что-то новое, о чем никогда не слышали и не договаривались.

ПРИМЕР

Между организациями был заключен договор поставки, в соответствии с которым Поставщик обязан был изготовить и поставить, а Покупатель - принять и оплатить товар. Договором был установлен срок, в течение которого Поставщик обязан изготовить поставляемый товар. Поставщик изготовил подлежащий передаче Покупателю товар в установленный срок и поставил его Покупателю в течение трех дней.

Покупатель обратился с иском в суд, требуя взыскать с Поставщика неустойку в связи с тем, что последний поставил товар позже установленного сторонами срока его изготовления. Суд, изучив материалы дела и осуществив буквальное толкование документов, указал, что если в договоре предусмотрен срок изготовления товара, однако не установлен срок поставки, то указанные сроки не подлежат отождествлению, следовательно, не может иметь места нарушение срока поставки в силу его отсутствия (см. судебную практику ФАС Московского округа в Постановлении от 03.02.2009 №КГ-А40/13160-08).

Миф № 2. «Он же слово дал...» Свобода — это прекрасно. Однако при этом не стоит забывать, что заключение договоров, внесение изменений, их расторжение или прекращение должно осуществляться в соответствии с действующим законодательством РФ, т.е. вы должны действовать в его рамках и соблюдать установленные им требования.

Еще раз позвольте напомнить вам, что ваши реальные договоренности должны быть реально отражены в документах. Если вы устно договорились об одном, а в договоре указали другое или вообще ничего документально не оформили, вы сами попадете в эту ловушку. Мне очень часто приходилось слышать от клиентов что-то из серии: «Мы ведь с Иван Иванычем дружим лет пять» или «Ну, он же такой человек!.. Он слово дал».

Если вам кто-то дал слово, при этом взял у вас денег, а потом не вернул, то, к сожалению, «со словом» в суд не придешь. Давайте рассмотрим такие ситуации на наглядном примере. В отношении большинства договоров Гражданский кодекс РФ устанавливает четкие требования к их форме.

Это правило относится в том числе и к договорам займа. Согласно ст. 808 ГК РФ договор займа между гражданами должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает не менее чем в 10 раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а если заимодавцем является юридическое лицо, то независимо от суммы.

Несоблюдение формы договора влечет негативные последствия для сторон, а именно: • несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лиша ет их права приводить письменные и другие доказательства (ст. 162ГКРФ); • если договор займа должен быть совершен в письменной форме, его оспаривание по безденежности путем свидетельских показаний не допускается, за исключением случаев, когда до говор заключен под влиянием обмана, насилия, угрозы, злона меренного соглашения представителя заемщика с заимодав цем или стечения тяжелых обстоятельств (п. 2 ст. 812 ГК РФ).

ПРИМЕР

Генеральный директор ООО «А» решил выдать заем своему давнему знакомому Золотореву. Денежная сумма была передана в присутствии бухгалтера организации, однако никакие документы оформлены не были. Долг возвращен в срок не был, и ООО «А» обратилось в суд с иском об истребовании денежной суммы (суммы займа).

Бухгалтер организации в суде подтверждала, что была свидетелем передачи денег и договоренностей об условиях возврата. Однако суд в удовлетворении иска отказал, указав, что сторонами не соблюдена письменная форма договора, фактическое его исполнение документально не подтверждается, а показания свидетеля также не являются надлежащим доказательством передачи денег, поскольку не отвечают требованиям пункта 2 статьи 808 и статьи 162 Гражданского кодекса Российской Федерации (см. пример подобной практики: Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21.07.2005 № Ф04 4571/2005 (13151-А03-36)). Миф№3. «Потому, что я так хочу!» Российское законодательство исходит из принципа свободы до-говора. Это означает, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, а также включить элементы различных договоров, предусмотренные законом или иными правовыми актами (ст. 421 ГКРФ).

Приведу пример из своей недавней судебной практики. Ко мне обратился гражданин «X». На протяжении определенного времени он работал в организации «Y» на руководящей должности. Отношения сторон, работника и работодателя, были оформлены трудовым договором и иными необходимыми документами.

В какой-то момент, в связи со сложным финансовым положением в организации, вызванным мировым финансовым кризисом, руководство решило уменьшить всем сотрудникам заработную плату, в том числе и моему клиенту. Однако сделано это было без согласия сотрудников, сторонами не было подписано дополнительных соглашений к трудовому договору об уменьшении заработной платы.

Гражданин «X» уволился из организации и обратился с иском в суд о выплате ему недоплаченной части заработной платы, недоплаченной компенсации за неиспользованный отпуск, процентов за просрочку исполнения денежного обязательства и компенсации морального вреда.

Судебный процесс мы выиграли во всех инстанциях, дойдя до Московского городского суда. О чем говорит этот пример? О том, что любое ваше решение как руководителя, управленца или специалиста должно быть согласовано с соответствующими специалистами, в данном примере - с юристом. Нельзя просто сказать: «Я так хочу». В рассмотренном примере организация работодателя могла избежать негативных правовых последствий простым способом - соблюдая законодательство РФ.

В подобных случаях трудовое законодательство РФ устанавливает четкие требования и порядок, которых работодатель обязан придерживаться при принятии решения об уменьшении заработной платы работнику. Заработная плата является одним из существенных условий трудового договора (ст. 57 ТК РФ). Изменение существенных условий трудового договора производится только по соглашению сторон в письменной форме (ст. 72 ТК РФ).

Надеюсь, что все вышеуказанные примеры помогут вам в первые дни путешествия, а именно в то время, когда вы находитесь на стадии переговоров, заключения договоров и оформления иных документов. От того, насколько четко, правильно и корректно с точки зрения законодательства вы урегулировали ваши правоотношения, зависит прежде всего ваша правовая защищенность.

День второй. Осмотрим нашу яхту. Тот, кто владеет информацией, владеет миром.

Я долго думала над тем, как назвать этот раздел. Его основная мысль и совет сводятся к тому, что после того, как вы достигли бизнес-договоренностей, изучили документы для подписания, не забудьте изучить и своего контрагента по сделке. Перед тем как отправиться в дальнее путешествие на любом транспортном сред-стве, его осматривают, проверяют и готовят к путешествию.

Вы же хотите ехать, плыть или лететь комфортно и безопасно. То же самое касается и вашего партнера по сделке. Я не призываю вас нанимать детективов, хотя мне известны и такие случаи, я рекомендую вам осуществить самые простые действия. Эти самые простые и легкие действия будут одними из самых больших помощников в будущем.

Если вы поставляете товар, выполняете работу, оказываете услуги, а только потом получаете деньги, т.е. работаете на условиях оплаты по факту или отсрочки платежа, то эти правила особенно важны для вас.

1. Попросите вашего контрагента предоставить вам свидетельство о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя, постановке на налоговый учет, учредительные документы, решение или протокол о назначении исполнительного органа и/или выписку из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ) или соответственно из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП).

В чем помогут эти документы? Они помогут вам во многом!

1.1. Во-первых, вы сможете убедиться, что ваш контрагент (ор ганизация или индивидуальный предприниматель) действительно существует и зарегистрирован в установлен ном законом порядке, а также получить важные сведения о его состоянии. ЕГРЮЛ и ЕГРИП наши помощники?!

Статья 5 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ (в действующей редакции), далее — Закон о государственной регистрации, устанавливает сведения, которые содержатся в реестрах.

Приведу выдержки из закона. Так, в ЕГРЮЛ содержится: • наименование организации; • организационно-правовая форма; • адрес (место нахождения) постоянно действующего исполни тельного органа юридического лица; • сведения об учредителях (участниках) юридического лица; • сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации или ликвидации; • фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных доку ментов, удостоверяющих личность в соответствии с законода тельством Российской Федерации, и идентификационный но мер налогоплательщика при его наличии; • сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом; • сведения о филиалах и представительствах юридического лица; и иные сведения. Схожие сведения содержатся в ЕГРИП в отношении индивидуальных предпринимателей (см. ст. 5 Закона о государственной регистрации).

1.2. Во-вторых, некоторые сведения, например о местонахождении лица, понадобятся вам при подаче иска в суд. Рассмотрим наглядные примеры. ПРИМЕРЫ 1. Обращение с иском в суд происходит по правилам подсудности. Мы ранее уже говорили об этом. По общим правилам иск предъявляется в арбитражный суд субъекта Российской Федерации по месту нахождения или месту жительства ответчика (ст. 35 АПК РФ), за исключением подсудности по выбору истца, договорной подсудности или исключительной (ст. 36, 37, 38 АПК РФ).

Таким образом, в большинстве случаев для того, чтобы знать, в какой суд обратиться с иском, вы должны знать местонахождение ответчика.

2. Обращаясь с исковым заявлением в арбитражный суд, истец обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении.

К исковому заявлению необходимо приложить уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие такое направление (п. 3 ст. 125, п. 1. ст. 126 АПК РФ, п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 09.12.2002 № 11 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации»). Несоблюдение этих требований приведет к оставлению иска без движения (ст. 128 АПК РФ). Вывод тот же: вы должны знать адрес, по которому следует отправлять документы.

Адрес, который указан в вашем договоре или иных документах, может измениться. Кроме того, в ходе судебного слушания ваш оппонент может принимать меры к тому, чтобы не получать на почте письма, определения о назначении дела и иные документы, т.е. делать всё, чтобы затягивать судебный процесс. В этом случае вам, безусловно, поможет выписка из реестра. Суду потребуется удостовериться, что ваш оппонент действительно находится по указанному адресу.

Как получить выписку из ЕГРЮЛ или ЕГРИП? Помните, что вышеуказанные выписки может получить как само юридическое лицо или индивидуальный предприниматель в отношении себя, так и любое лицо в отношении третьего лица. Статьи 6 и 7 Закона о государственной регистрации гласят, что содержащиеся в государственных реестрах сведения и документы являются открытыми и общедоступными, за исключением сведений, доступ к которым ограничен законом.

Предоставление содержащихся в государственных реестрах сведений и документов осуществляется за плату, если иное не установлено федеральными законами.

Сведения лицу о себе в виде выписки из государственного реестра выдаются бесплатно (подп. «б» п. 22 Постановления Правительства РФ от 19.06.2002 № 438 «О едином государственном реестре юри-дических лиц»). Физическим и юридическим лицам сведения о другом лице в виде выписки из государственного реестра выдаются за плату. Размер составляет 200 рублей за каждый документ в обычные сроки и 400 рублей за срочное предоставление информации (п. 23 Постановления Правительства РФ от 19.06.2002 № 438 «О едином государственном реестре юридических лиц»).

Таким образом, в любой момент вы можете сами получить выписку из соответ-ствующего государственного реестра о своем контрагенте, обратившись в территориальную налоговую инспекцию по месту регистрации этого лица, заплатив небольшую госпошлину.

Попросите вашего контрагента... 2. Попросите вашего контрагента предоставить вам: • справку обо всех открытых счетах в банках (справка из нало гового органа); • справку об отсутствии задолженностей (справка из налогово го органа); • документы, подтверждающие наличие движимого/недвижи мого имущества в собственности или принадлежащего на ином праве, иную информацию о своем бизнесе (это могут быть заверенные копии свидетельств о праве собственности, договоры купли-продажи, выписки из единого государствен ного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним и иные документы).

И снова возникает вопрос: «В чем помогут эти документы?» Ответ тот же: «Они помогут вам во многом!» Обращаясь с иском в суд, важно не просто его выиграть, но фактически и действительно получить то, за чем вы обращаетесь. Какой смысл судиться месяцами, а иногда и годами, неся затраты по уплате госпошлин, оплате услуг юристов и т.д., если в итоге с вашего ответчика нечего будет взять, его фирма будет «пуста»?

Фирма могла быть «пуста» всегда, или, узнав о судебном иске, ответчик «вывел» всё имеющееся имущество на других лиц, создал «фиктивные долги» и т.д. У вас на руках будет решение суда, исполнительный лист, возбужденное исполнительное производство, а реализовать его будет нельзя, потому что взыскивать нечего.

Для того чтобы это не стало для вас ужасной реальностью, нужно подготовиться. Шаг № 1 мы сделали, получив необходимые документы, а теперь шаг № 2: мы обращаемся в суд с ходатайством о применении обеспечительных мер.

Давайте остановимся на этом поподробнее. Что такое обеспечительные меры? Согласно ст. 90 АПК РФ арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле, а в случаях, предусмотренных Кодексом, и иного лица может принять срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя (обеспечительные меры).

Помните, что обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, в том числе если исполнение судебного акта предполагается за пределами Российской Федерации, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

Смысл обеспечительных мер в том, чтобы предоставить лицу, обращающемуся за защитой в суд, гарантию исполнения судебного акта. Однако удовлетворение вашего ходатайства зависит от решения суда, т.е. это право, а не обязанность суда дать согласие на применение обеспечительных мер.

Вы должны доказать суду те обстоятельства, которые указаны в законе. Например, исполнение судебного акта будет невозможно потому, что ответчик продает свое имущество, доказательство — объявление в журнале о продаже своей недвижимости. Статья 91 АПК устанавливает перечень обеспечительных мер, указывая, что, помимо перечисленных, могут быть приняты и иные меры, а также принято одновременно несколько обеспечительных мер.

Обеспечительными мерами могут быть: 1 - наложение ареста на денежные средства (в том числе денежные средства, которые будут поступать на банковский счет) или иное имущество, при-надлежащие ответчику и находящиеся у него или других лиц; 2 - запрещение ответчику и другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора; 3 - возложение на ответчика обязанности совершить определенные действия в целях предотвращения порчи, ухудшения состояния спорного имущества; 4 - передача спорного имущества на хранение истцу или другому лицу; 5 - приостановление взыскания по оспа-риваемому истцом исполнительному или иному документу, взыскание по которому производится в бесспорном (безакцептном) порядке; приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении имущества от ареста.

В статье 92 АПК РФ законодатель установил требования к заявлению об обеспечении иска, где, в частности, необходимо указать: обоснование причины обращения с заявлением об обеспечении иска; обеспечительную меру, которую просит принять истец; перечень прилагаемых документов. Таким образом, имея информацию об открытых счетах, движимом или недвижимом имуществе, обладая иной информацией, вы можете не дожидаться просто принятия акта по делу и его реализации, а обратиться в суд с ходатайством об обеспечительных мерах.

Помните еще и о том, что обеспечительные меры должны быть соразмерны заявленному требованию. Это означает, что если, к примеру, ответчик должен вам сумму в размере 100 тысяч рублей, а вы просите наложить арест на его загородный коттедж стоимостью 1 млн. долларов США, то, скорее всего, суд вам откажет в таком требовании. Вывод один: чем большей информацией о своем контрагенте вы владеете, тем больше возможностей для реализации своих процессуальных прав у вас будет в суде.

День третий. На горизонте буря, или Почему плохой мир лучше хорошей войны. В этом разделе мы перейдем к рассмотрению ситуаций, когда отношения с вашим контрагентом начинают портиться или уже испортились. Он ненадлежащим образом выполняет принятые на себя обязательства или не выполняет их вообще, и вы уже готовы обратиться в суд.

Позволю себе дать рекомендацию: если вы можете договориться сами, не доводя дело до суда, попробуйте сделать это! Почему? Всё просто — вы сэкономите время и деньги. Если на том конце провода с вами говорят, а еще лучше — слышат и ведут разговор, ведите диалоги, подписывайте дополнительные соглашения, изменения к договорам, придите к взаимовыгодным условиям, решите дело мирным путем. How much? Сколько денег вы потратите при обращении в суд, предугадать невозможно. Это прежде всего зависит от ваших финансовых возможностей и пожеланий, а также от того, сколько времени займет весь процесс, от стадии подачи документов до фактического исполнения судебного акта. How long? А вот сколько времени вы потратите, посчитать приблизительно можно. Давайте это сделаем. Время пошло...

День четвертый. Готовимся к судебному процессу, идем в суд и выигрываем! Досудебный порядок. Если урегулировать отношения мирным путем, путем ведения переговоров, не удалось, выход один: обратиться за защитой в суд, тем более что это право гарантировано каждому человеку статьей 46 Конституции Российской Федерации: «Каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод».

До того как обратиться в суд, у вас на руках должны быть надлежащим образом оформленные документы, подтверждающие наличие оснований для обращения с требованиями. Вами также должен быть соблюден досудебный порядок урегулирования споров в случаях, предусмотренных законом.

Обязательно ли соблюдать досудебный порядок урегулирования споров? Ответ — да, обязательно в случаях, установленных законом. Согласно п. 5 ст. 4 АПК РФ, если для определенной категории споров федеральным законом установлен претензионный или иной досудебный порядок урегулирования либо он предусмотрен договором, спор передается на разрешение арбитражного суда после соблюдения такого порядка. Таким образом, претензионный (досудебный) порядок обязателен в двух случаях. Давайте их рассмотрим поподробнее. Как видите, этот процесс может занять три месяца и более.

СЛУЧАИ

Как направлять? 1. Если законом определено специальное требование о соблюдении претензионного порядка. Следует отметить, что предусмотренные законом случаи ограничены. Их примерный перечень можно увидеть в Письме Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 25.05.2004 № С1-7/УП-600 «О федеральных законах, применяемых арбитражными судами в соответствии с содержащимися в АПК РФ отсылочными нормами».

Приведу несколько примеров из этого списка: Пункт 2 ст. 452 ГК РФ (порядок изменения и расторжения договора). Требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

Пункт 2 ст. 797 ГК РФ (претензии и иски по перевозкам груза). Иск к перевозчику груза может быть предъявлен грузоотправителем или грузополучателем только в случае полного или частичного отказа перевозчика удовлетворить претензию либо неполучения от перевозчика ответа в тридцатидневный срок.

2. Если досудебный порядок предусмотрен договором. На основании судебной практики можно сделать вывод, что претензионный порядок урегулирования спора можно признать установленным только в случае, если в договоре определены конкретные требования к форме претензии, а также порядку и срокам ее предъявления и рассмотрения.

Указание на ведение переговоров в целях урегулирования возникших споров вряд ли будет расценено установлением обязательного досудебного (претензионного) порядка урегулирования споров.

Направляем претензию. О чем писать?

Если вы понимаете, что в вашем случае необходимо соблюсти досудебный порядок урегулирования спора, то вам надо отправить претензию контрагенту (будущему ответчику).

Сама по себе претензия — это прототип будущего иска, иногда их тексты абсолютно совпадают. В претензии вы излагаете фактические и юридические обстоятельства, т.е. указываете основания предъявления претензии, со ссылкой на документы, указываете, в чем заключается ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательств другой стороной, приводите доказательства и предъявляете требования.

Вы также можете указать, что в случае мирного (досудебного) урегулирования спора вы согласны, например, только на возврат ранее уплаченной суммы за не поставленный контрагентом товар, а в случае обращения в суд потребуете еще уплаты пени за просрочку исполнения обязательств, компенсации расходов юристов, морального вреда и т.д.

На психологическом уровне грамотно составленная претензия должна дать понять вашему контрагенту серьезность ваших намерений, а также помочь увидеть положительные стороны и преимущества мирного урегулирования ситуации. Мой личный опыт и опыт моих коллег позволяет говорить о том, что грамотно составленная и убедительная претензия, при условии вменяемости вашего контрагента, приводит к мирному урегулированию спора.

Очень важно в суде будет доказать, что вы, во-первых, направляли претензию, а во-вторых, ваш контрагент (ответчик в суде) ее получил. Недобросовестный контрагент будет делать всё, чтобы доказать, что не получал ничего. Заказное письмо с уведомлением о вручении и описью вложения Самый безопасный способ, с моей точки зрения, это направление претензии по всем известным вам адресам будущего ответчика (согласно имеющимся у вас данным, включая выписки из ЕГРЮЛ или ЕГРИП) заказным письмом с уведомлением о вручении и описью вложения.

После того как письмо будет доставлено или не доставлено ответчику, к вам вернется уведомление, и вы сможете доказать в суде, что сделали от себя всё зависящее, направили претензию. Опись вложения поможет в суде доказать, что конкретно вы отправляли. При этом вы должны максимально четко указать название отправляемых документов. Указания просто на то, что это — претензия, недостаточно. Например, укажите: «Претензия ООО «А» № 1 от 12.01.2009 к ООО «Б» по Договору поставки оборудования № 1 от 01.06.2007, заключенному между ООО «А» и ООО «Б».

Отправление курьером (вручение документов лично) Это, конечно, самый быстрый способ, если вы находитесь в одном городе, однако, и один из самых рискованных в случае ненадлежащего поведения вашего контрагента. Вручая претензию лично, следует передавать ее по акту приема-передачи или описи, на них или на экземпляре претензии, которая остается у вас, должны быть проставлены соответствующие отметки. Нужно, чтобы сотрудник вашего контрагента, который принимает документы, поставил дату, свой номер входящей корреспонденции, если в организации ведется журнал, свою подпись, расшифровку подписи (Ф.И.О.), указание на должность, отметку, что документ получен. Чаще всего приходится сталкиваться с тем, что секретарь организации, увидев в названии документа слово «претензия», отказывается ее принимать или ставит только свою подпись. Всё это грозит вам тем, что в суде ответчик, в случае его недобросовестного поведения, будет говорить, что не получал ничего от вас.

Вышеуказанные рекомендации по направлению претензии в равной степени относятся и к любым документам, которые вы передаете другим лицам в ходе осуществления предпринимательской деятельности. Предъявление иска в суд Арбитражный процессуальный кодекс РФ в главе 13 содержит четкие правила и требования, которые необходимо соблюдать для подачи иска и принятия его к производству судом.

Вы должны подать иск в суд согласно подсудности рассмотрения дела (см. ст. 35 — 38 АПК РФ), — ранее мы уже касались этого вопроса, — а также требованиям, предъявляемым к иску. Так, статья 125 АПК устанавливает следующие требования к форме и содержанию искового заявления.

Исковое заявление подается в арбитражный суд в письменной форме. Исковое заявление подписывается истцом или его представителем.

В исковом заявлении должны быть указаны: - наименование арбитражного суда, в который подается исковое заявление; - наименование истца, его место нахождения; если истцом является гражданин, его место жительства, дата и место его рождения, место его работы или дата и место его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя; - наименование ответчика, его место нахождения или место жительства; - требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а при предъявлении иска к нескольким ответчикам — требования к каждому из них; - обстоятельства, на которых основаны исковые требования, и подтверждающие эти обстоятельства доказательства; - цена иска, если иск подлежит оценке; - расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы; - сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором; - сведения о мерах, принятых арбитражным судом по обеспечению имущественных интересов до предъявления иска; - перечень прилагаемых документов.

В заявлении могут быть указаны и иные сведения, в том числе номера телефонов, факсов, адреса электронной почты, если они необходимы для правильного и своевременного рассмотрения дела, могут содержаться ходатайства, в том числе ходатайства об истребовании доказательств от ответчика или других лиц.

Истец обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении.

Статья 126 АПК устанавливает документы, прилагаемые к исковому заявлению: О уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у других лиц, участвующих в деле, отсутствуют; - документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленных порядке и размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины; - документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования; - копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя; - доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления; - копии определения арбитражного суда об обеспечении имущественных интересов до предъявления иска; - документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором; - проект договора, если заявлено требование о понуждении заключить договор.

Государственная пошлина

Полагаю, что большинство пунктов вышеуказанных статей не должно вызвать у вас вопросы. Сейчас мне хотелось бы по-подробнее остановиться на уплате государственной пошлины, так как этот вопрос волнует многих клиентов. По общему правилу, государственная пошлина должна быть уплачена до момента подачи иска и соответствующие документы (например, оригинал платежного поручения из банка с отметкой) прилагаются к иску. Законом также установлены исключения, когда госпошлину можно не уплачивать. Всю информацию о размерах и особенностях уплаты государственной пошлины вы сможете найти в главе 25.3 части второй Налогового кодекса от 05.08.2000 № 117-ФЗ (в действующей редакции) (далее —НК РФ).

Статья 333.37 НК РФ устанавливает перечень лиц, которые освобождаются от уп-латы государственной пошлины по делам, рассматриваемым в арбитражных судах. К ним, в частности, относятся: го-сударственные органы; органы местного самоуправления, выступающие по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, в качестве истцов или ответчиков; истцы по искам, связанным с нарушением прав и законных интересов ребенка, а также при определенных условиях общественные организации инвалидов, выступающие в качестве истцов и ответчиков; истцы — инвалиды I и II группы.

Даже если вы не относитесь к льготной категории, у вас есть возможность не уп-лачивать госпошлину при подаче иска пу-тем подачи ходатайства об отсрочке, рас-срочке или об уменьшении размера государственной пошлины. Согласно ст. 64 и 333.41 НК РФ, а также Постановлению ВАС РФ от 20.03.1997 № 6 «О некоторых вопросах применения арбитражными судами законодательства Российской Федерации о государственной пошлине» в ходатайстве об отсрочке в уплате государственной пошлины должны быть приведены соответствующие обоснования с приложением документов, свидетельствующих о том, что имущественное положение заинтересованной стороны не позволяет ей уплатить государ-ственную пошлину в установленном размере при подаче кассационной жалобы.

Таким образом, если у вас не хватает де-нежных средств на оплату госпошлины, вы можете подать соответствующее ходатайство, указав, например, что «...настоящим ходатайством Заявитель подтверждает, что его имущественное положение не позволяет ему заплатить государственную пошлину в установленном размере при подаче иска в связи с отсутствием денежных средств, что подтверждается следующими документами...».

Следует получить в налоговом органе справки обо всех открытых счетах и отсутствии денежных средств на счетах и приложить указанные документы в качестве доказательства к ходатайству. Если ваши доводы будут правомерными, суд вправе удовлетворить ваше ходатайство, указав, что государственная пошлина будет взыскана по результатам рассмотрения дела.

Принятие искового заявления и возбуждение производства по делу В случае, если вами были соблюдены все правила по подаче иска, согласно статье 127 АПК РФ арбитражный суд обязан принять к производству исковое заявление, поданное с соблюдением требований, предъявляемых Кодексом к его форме и содержанию.

Вопрос о принятии искового заявления к производству арбитражного суда решается судьей единолично в пятидневный срок со дня поступления искового заявления в арбитражный суд. О принятии искового заявления арбитражный суд выносит определение, которым возбуждается производство по делу.

В определении указывается на подготовку дела к судебному разбирательству, действия, которые надлежит совершить лицам, участвующим в деле, и сроки их совершения.

Судебный процесс

Весь процесс рассмотрения дела условно делится на несколько стадий. ПЕРВАЯ СТАДИЯ — ПРЕДВАРИТЕЛЬНОЕ СУДЕБНОЕ ЗАСЕДАНИЕ. Суть предварительного заседания заложена в самом его названии. Суд готовится к делу. Мне приходилось слышать, что предварительное заседание не очень важно и можно на него не ходить.

Позвольте не согласиться. Во-первых, это такая же стадия судебного процесса, как и любая иная. По сути, вы впервые знакомитесь с судьей, в том числе позволяете ему сложить мнение о себе и предстоящем слушании.

Согласно ст. 136 АПК в предварительном судебном заседании арбитражный суд: 1) разрешает ходатайства сторон; 2) определяет достаточность представленных доказательств, доводит до сведения сторон, какие доказательства имеются в деле; 3) выносит на рассмотрение вопросы, разрешаемые при подго товке дела к судебному разбирательству, и совершает иные процессуальные действия.

Судья, признав дело подготовленным, выносит определение о назначении дела к судебному разбирательству (ст. 137 АПК РФ). В моей практике были случаи, когда в предварительное судебное заседание являлись все стороны, суд решал вопрос о готовности дела к судебному разбирательству и предлагал тут же перейти к основному слушанию. Такие случаи, конечно, встречаются не часто, но к ним нужно быть готовым, а соответственно готовиться к предварительному заседанию следует основательно, как к основному, не забывая брать оригиналы всех документов, имеющих значение для судебного слушания, а не просто их копии.

СУДЕБНОЕ ЗАСЕДАНИЕ АРБИТРАЖНОГО СУДА

Для того чтобы не перегружать вас, дорогие читатели, правовыми нормами, давайте вкратце остановимся на основных блоках судебного слушания. Тем из вас, кто хотел бы очень детально изучить этот вопрос, поможет глава 19 Арбитражно-процессуального кодекса РФ.

Разбирательство дела осуществляется в судебном заседании ар-битражного суда с обязательным извещением лиц, участвующих в деле, о времени и месте заседания.

НАЧАЛО ЗАСЕДАНИЯ. ТРЕБОВАНИЯ СТОРОН

Судья, а при коллегиальном рассмотрении дела — председательствующий в судебном заседании: • открывает судебное заседание и объявляет, какое дело подле жит рассмотрению; • проверяет явку в судебное заседание лиц, участвующих в де ле, их представителей и иных участников процесса, устанав ливает их личность и проверяет полномочия; • устанавливает, извещены ли надлежащим образом лица, не явившиеся в судебное заседание, и какие имеются сведения о причинах их неявки; • выясняет вопрос о возможности слушания дела; совершает иные процессуальные действия и осуществляет иные процес суальные полномочия (ст. 153 АПК РФ).

Далее обычно заслушиваются ходатайства сторон, хотя они могут быть поданы и в ходе слушания. По сложившимся правилам всегда начинает истец, а только после него выступает ответчик.

ИССЛЕДОВАНИЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ

Заслушав требования сторон, суд переходит к непосредственному исследованию доказательств, имеющихся в деле или предъявляемых в ходе процесса. В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы (ст. 64 АПК РФ).

ЭТО ПОЛЕЗНО ЗНАТЬ!

. При входе судей в зал судебного заседания все присутствующие в зале встают. Решение арбитражного суда все находящиеся в зале судебного заседания лица выслушивают стоя. Лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса обращаются к арбитражному суду со словами: «Уважаемый суд!» . Свои объяснения и показания суду, вопросы другим лицам, участвующим в деле, ответы на вопросы они дают стоя. Отступление от этого правила может быть допу щено только с разрешения суда. . Лица, присутствующие в зале судебного заседания, обязаны соблюдать установ ленный порядок. Лицо, нарушающее порядок в судебном заседании или не подчи няющееся законным распоряжениям председательствующего, после предупреж дения может быть удалено из зала судебного заседания.

Арбитражный суд может подвергнуть лицо, нарушающее порядок в судебном за седании или не подчиняющееся законным распоряжениям председательствующе го, судебному штрафу в порядке и в размере, который установлен законодатель ством РФ.

СУДЕБНЫЕ ПРЕНИЯ

После завершения исследования всех доказательств председательствующий в судебном заседании выясняет у лиц, участвующих в деле, не желают ли они чем-либо дополнить материалы дела. При отсутствии таких заявлений председательствующий в судебном заседании объявляет исследование доказательств законченным, и суд переходит к судебным прениям.

Судебные прения состоят из устных выступлений лиц, участвующих в деле, и их представителей. В этих выступлениях они обосновывают свою позицию по делу.

ЭТО ПОЛЕЗНО ЗНАТЬ!

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается (ст. 65 АПК РФ). Это означает, что если вы что-то утверждаете в суде, то вы должны это доказать; если ваш оппонент что-то утверждает, он должен сделать то же самое.

Например, если в суде ваш оппонент указывает, что не получал от вас поставленный товар, то именно он должен это доказать. Хотя в любом случае ваша позиция не должна быть пассивной: если у вас есть доказательства об обратном, обязательно предъявляйте их суду. Относимость доказательств (ст. 67 АПК РФ). Арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу.

Если, к примеру, вы судитесь с контрагентом по Договору № 1, заключенному между вами, а, помимо этого договора, между вами были заключены еще Договор № 2 и Договор № 3, то ваши доказательства должны касаться только Договора № 1, если, конечно, остальные не имеют значения для рассмотрения дела. Допустимость доказательств (ст. 68 АПК РФ). Обстоятельства дела, которые, согласно закону, должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В судебных прениях первыми выступают истец и (или) его представитель, затем — третье лицо, заявляющее самостоятельные требования относительно предмета спора, ответчик и (или) его представитель. Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, выступает после истца или после ответчика, на стороне которого оно участвует в деле.

Прокурор, представитель государствен-ного органа, органа местного самоуправления и иного органа, обратившиеся в ар-битражный суд, выступают в судебных прениях первыми. Участники судебных прений не вправе ссылаться на обстоятельства, которые судом не выяснялись, и на доказательства, которые не исследовались в судебном заседании или признаны судом недопустимыми (ст. 164 АПК РФ).

РЕПЛИКИ

После выступления всех участников судебных прений каждый из них вправе выступить с репликами. Право последней реплики всегда принадлежит ответчику и (или) его представителю (ст. 164 АПК РФ). По сути, реплики — это последние слова, которые участники процесса высказывают перед удалением судьи для вынесения судебного акта по делу. На этой стадии стоит очень вкратце сказать о том, что вы считаете самым важным для раз-решения спора.

ЭТО ПОЛЕЗНО ЗНАТЬ!

Мировое соглашение! Помните: заключив мировое соглашение, вы можете примириться с вашим оппонентом на любой стадии арбитражного процесса и при исполнении судебного акта, т.е. на стадии исполнительного производства (ст. 139 АПК РФ).

ОКОНЧАНИЕ РАССМОТРЕНИЯ ДЕЛА ПО СУЩЕСТВУ

После исследования доказательств по делу и судебных прений председательствующий в судебном заседании объявляет рассмотрение дела по существу законченным, и арбитражный суд удаляется для принятия решения, о чем объявляется присутствующим в зале судебного заседания (ст. 166 АПК РФ).

В этот момент, с моей точки зрения, наступает один из самых волнительных этапов судебного заседания, а именно период ожидания. Вы уже сделали всё зависящее от себя, и остается только ожидать и надеяться на счастливое разрешение дела.

ОБЪЯВЛЕНИЕ РЕШЕНИЯ

Решение арбитражного суда объявляется председательствующим в том судебном заседании, в котором закончено рассмотрение дела по существу, после принятия решения арбитражного суда. В судебном заседании, в котором закончено рассмотрение дела по существу, может быть объявлена только резолютивная часть принятого решения.

В этом случае арбитражный суд объявляет, когда будет изготовлено решение в полном объеме, и разъясняет порядок доведения его до сведения лиц, участвующих в деле (ст. 176 АПК РФ). Довольны ли вы РЕЗУЛЬТАТОМ? Если вы довольны результатом рассмотрения спора, необходимо получить оригинал судебного акта, которым закончилось рассмотрение дела по существу, а также исполнительный лист для возбуждения исполнительного производства и приведения в исполнение судебного акта.

Если вы недовольны результатом, вы можете обжаловать судебный акт в вышестоящей инстанции.

В заключение позвольте пожелать, чтобы вы и ваши партнеры всегда находили понимание в общении, исполняли надлежащим образом принятые на себя обязательства и находились в мирном состоянии. Ну, а если вдруг вы окажетесь перед необходимостью защиты интересов в суде, обращайтесь к нам, юристам. В любом случае надеюсь, что эта статья поможет вам в решении ваших вопросов.